域外 | 《耶鲁大学法学杂志》第129卷第6期

The Yale Law Journal

Vol.129, Iss.6

本期The Yale Law Journal共由5篇文章

第一篇文章题为《尊重、个人主义和不区分肤色》，本文讨论的问题是最高法院针对种族和平等保护问题所采取的“不区分颜色”或“反分类”方法，其基础是什么？是正确的么？

第二篇文章题为《流浪的官员》，作者通过实证调查，分析流浪的官员这一群体产生的根源和影响。

第三篇文章题为《构建一个“法律及政治-经济”框架：超越二十世纪综合体》，本文的目的是为识别和批评二十世纪综合体提供了一个框架。这同时也向法学界提供了一个新“法律及政治-经济途径”框架，我们希望用此来帮助加强和和促进法学学术界以及教育界将权力、平等以及民主的主题放置在法学学术中心。

第四篇文章题为《真诚，宗教问题和穆斯林囚犯的住宿要求》，本文阐明了一种新的方式来理解真诚和宗教问题之间的界限。通过主张关键问题与主张者的宗教确信关系不大，而与助战的合理性关系更大，本文提供了一种新的教义解释，可以为全国法院看似错误的行为辩护。

第五篇文章题为《岛屿法官》，本文探讨了在美国领土上联邦地区法官之间持续存在的地位差异，并以司法行政为焦点，对所有联邦地区法官平等的观念提出了挑战，凸显了关于美国帝国的论述中一个备受质疑的空间:美国司法会议。

【ARTICLES】

5 essays

01

Respect, Individualism, and Colorblindness

尊重、个人主义和反肤色歧视

Benjamin Eidelson

最高法院针对种族和平等保护问题所采取的“不区分肤色”或“反分类”方法，其基础是什么？法院和许多评论家认为，答案是一种个人主义，即人应当被当做个体看待，而非被当做种族的个例。不过，法院至今还未表达“将某人当作个体看待”这类话。通过挖掘该思想的哲学基础，本文提供了一个理解框架，进行了评估，并认为政府在依据种族对人分类时并未将人视为个体。

准确地说，该观点认为，“将人视为个体”意味着对个性的尊重，这是人作为人的重要的道德方面。为了评估个人主义与“不区分肤色”之间的联系，首先必须考虑尊重个性究竟是什么。文章借鉴了有关尊重和自治的哲学文献，为该问题提供了答案：将某人视为个体，需要适当地考虑其个人选择所传达的信息。但是这个答案也意味着，尊重一个人的个性，并不是内在地要求或者支持忽略其种族。因此，这对最高法院关于种族和平等保护的所谓“个人主义”方法提出了内在批评。它表明，关于“不区分肤色”的中心道德论证仅过于肤浅地体现个人主义本身的要求。

在此结论的基础上，本文提出建议，即种族区分（无论其内在的道德地位如何）无论如何都带有社会意义：没有尊重人的个性。本文认为，即使这些可以证明限制“基于种族的综合国家行动”是正当的，一旦承认这些行动并没有基本的道德错误，这就应该转变“不区分肤色”的计划。它应使得法院带着后悔而非愤慨的情绪执行“不区分肤色”。它应该引导法院，以避免进一步巩固阻碍恢复种族关系的社会意义的方式，来裁决案件并提出意见。

02

The Wandering Officer

流浪的官员

Ben Grunwald & John Rappaport

摘要：“流浪的官员”是由一个部门解雇的执法人员，有时是因为严重的不当行为，然后在另一机构找到工作。警务专家对流浪官员现象的程度和特征持有不同的看法。有些人坚持认为到处都是流浪的官员，而且这种现象的蔓延是危险的。然而，其他人则坚持认为，批评者所指出的只是稀有且令人震惊的轶事，扭曲了更广泛的现实。在缺乏系统数据的情况下，我们根本不知道流浪官员有多普遍，或他们构成多大威胁，也不知道是否以及如何通过政策改革解决这一问题。

在本文中，我们对流浪官员进行了首次系统调查，并且可能是对警察行为不当的最大规模的定量研究。我们介绍了一个新颖的数据集，其中包含佛罗里达州近500个不同机构在过去30年中雇用的所有98,000名专职执法人员。我们报告了三个主要发现。首先，在我们研究期间的任何一年中，以前平均被解雇的官员不到1100名，占该州所有官员的3％，他们为佛罗里达州的机构工作。其次，从上一份工作中被解雇的官员似乎很难找到工作。当他们这样做时，需要花费很长时间，并且他们倾向于转向处于多民族的社区中资源较少的较小机构。但是，有趣的是，这种模式不适用于在职业生涯早期被解雇的官员。第三，流浪的官员比从未被解雇的新秀官员和从未被解雇的官员都更有可能因为下一份工作被解雇或因“违反道德品格”而受到投诉。尽管我们无法确定产生这种现象的确切原因，但这些结果表明，流浪官员可能会带来严重的风险，特别是考虑到开除警察的难度。我们考虑了几个合理的解释，说明各部门为何仍聘请流浪官员，并建议对每个部门采取潜在的政策应对措施。

03

Building a Law-and-Political-Economy Framework: Beyond the Twentieth-Century Synthesis

构建一个“法律及政治-经济”框架：超越二十世纪综合体

JEDEDIAH BRITTON- PURDY, DAVID SINGH GREWAL, AMY KAPCZYNSKI & K. SABEEL RAHMAN

摘要：我们生活在一个危机交织的时代。经济上的不平等、动荡、民主危机、 气候变化等等事件都是法学学术和法学思想的重要挑战。“新自由主义”的前提在很多法律领域体现并且帮助形成现代不平等的权威政策和实践。尤其，市场效率、中立主义、以及形式平等导致关键几项权利隐形了，并产生了对民主政治的怀疑。这些假设的结果就是我们所谓的“二十世纪综合体”：一种普遍接受的法律观，认为正义主张中包含了“市场”，并从对权力的分析中隐藏了它。本文为识别和批评二十世纪综合体提供了一个框架。这同时也向法学界提供了一个新“法律及政治-经济途径”框架，我们希望用此来帮助加强和和促进法学学术界以及教育界将权力、平等以及民主的主题放置在法学学术中心。

04

Sincerity, Religious Questions, and the Accommodation Claims of Muslim Prisoners

真诚，宗教问题和穆斯林囚犯的住宿要求

Adeel Mohammadi

摘要：两种学说——宗教问题学说和真诚学说——控制着对宗教和解主张的评价。根据这些学说，法院在评估宗教调和主张时，不应考虑宗教信仰的内容，而应考虑这些信仰所持的真诚程度。这两种学说在美国宪法历史上得到了很好的确立，至少可以追溯到七十五年前的美国诉巴拉德案。然而，通过使用穆斯林囚犯住宿要求的例子，本文旨在表明，主流解释在实践中是一种虚构。在判决穆斯林囚犯的要求时，法院经常依赖伊斯兰教的说法，通常会关注囚犯的要求与伊斯兰教教义之间的不一致，以此作为对这些要求进行否认的方法。因此，真诚和宗教问题之间的界限——这一界限被高等法院极力保留——仍然相对不受地方法院的监管。

这篇文章阐明了一种新的方式来理解真诚和宗教问题之间的界限。通过认为关键问题与主张者的宗教确信关系不大，而与主张的合理性关系更大，本文提供了一种新的教义解释，可以为全国法院看似错误的行为辩护。

05

Island Judges

岛屿法官

James T. Campbell

摘要：本文探讨了在美国领土上联邦地区法官之间持续存在的地位差异。从1966年国会决定延长波多黎各联邦法官的终身任期开始，这份报告追溯了过去半个世纪以来美国领土上地方和联邦法院的演变。虽然在第三条款在94个地区中普遍被计算在内，但关岛的联邦地区法院、北马里亚纳群岛联邦和美国的联邦地区法院也不例外。维尔京群岛没有第三条款的法官。在某些情况下，这些联邦地区法官可以随时更换。这一制度曾因海外联邦法院的司法管辖权特点而得到辩护，但它已超出了其普遍的辩护理由。脱离曾经看似合理的必要性和体制发展逻辑，联邦地区法官在领土上的现状是联邦司法独立中出现的一个新问题，使联邦法院受到例外主义和政治干预的指控。本文以司法行政为焦点，对所有联邦地区法官地位平等的观念提出了挑战，凸显了关于美国帝国的论述中一个备受质疑的空间:美国司法会议。

译者

徐　辉，周月阳，郭东城，罗嘉敏

中国政法大学法学院法学理论专业硕士研究生

校对

张峰铭，中国政法大学法学院法学理论专业博士研究生

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